河南省新乡市中级人民法院
民事判决书
（2019）豫07民终4043号
上诉人（原审原告）：**，男，汉族，1993年3月30日出生，住河南省。
委托诉讼代理人：***，河南宇华大众律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：***，女，汉族，1948年7月17日出生，住河南省。
委托诉讼代理人：***，男，与***系夫妻关系。
委托诉讼代理人：**，河南普建律师事务所律师。
原审第三人（案外人）：***，女，汉族，1935年11月6日出生，住河南省。
委托诉讼代理人：***，系***女儿。
原审第三人（案外人）：新乡市昱康置业有限公司。住所地：新乡市万仙街**，统一社会信用代码：91410700767847012B。
法定代表人：***，执行董事。
委托诉讼代理人：***，河南宇华大众律师事务所律师。
委托诉讼代理人：***，河南宇华大众律师事务所律师。
上诉人***与被上诉人***、原审第三人***、新市昱康置业有限公司执行异议之诉纠纷一案，不服河南省新乡市凤泉区人民法院（以下简称凤泉区法院）审理作出的（2019）豫0704民初335号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人**的委托诉讼代理人***，被上诉人委托代理人***、**及原审第三人***的委托代理人***、新乡市昱康置业有限公司的委托诉讼代理人***、***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
**上诉请求：撤销一审判决，依法改判撤销新乡市凤泉区法院(2018)豫0704执50执行裁定书。由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：原判决认定事实错误，适用法律错误。一、涉案《担保书》不能作为涉案房屋的执行依据。案涉担保书不是***向一审法院提供的执行担保，***没有签署担保书。被上诉人提供的照片和担保书不能证明***在担保书上按手印。一审法院认定***在案涉担保书上签字是错误的。二、案涉《担保书》不符合执行担保的构成要件。一是该担保书未向一审法院提供担保；二是该担保书未经执行法院审查；三是围绕该担保存在违法办案情况。三、涉案房屋不具备作为执行担保财产的属性。涉案房屋经新乡市危房管理部门鉴定为危房，须立即停止使用，并拆除。且案涉房屋在红旗区西街办事处主导下，对涉案房屋采取产权调换的方式于2016年7月22日交付给新乡市昱康置业有限公司，该公司已支付了对应的安置费，故涉案房屋已经不具备使用价值，其不能作为担保的载体。
***答辩称：一、上诉人**与第三人***作出的《担保书》系自愿作出的行为，**、第三人***女儿***以及***的代理人***均在该《担保书》上签字并认可，该《担保书》是具有担保合同的性质，故**与***作出的《担保书》是合法有效的。2、**和本案第三人***作出的《担保书》符合执行担保的构成要件。3、无任何法律规定涉案房屋不可以被查封，也无任何法律规定危房不能拍卖，涉案被查封仍然可以执行。4、新乡市凤泉区人民法院（2019）豫0704执异3号《执行裁定书》认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持。综上，上诉人的请求无事实及法律依据，应驳回其全部诉请。
**向一审法院起诉请求：1、撤销执行“新私变字第132号”房产裁定书，停止对该房产的强制执行和查封；2、本案诉讼费由***承担。
一审法院查明：***与***、***民间借贷纠纷一案，凤泉区法院于2017年1月9日立案受理，案号为（2017）豫0704民初42号。双方于2017年3月17日达成调解，内容为“一、被告***自愿偿还原告***借款350000元及利息117600元（2015年9月至2017年12月共计28个月利息）。被告***自2017年3月起，于每月的20日前支付原告***1000元。被告***于2017年12月30日前清偿原告***全部本金及利息。二、如果***不能于2017年12月30日前偿还上述债务，原告***有权一次性申请执行被告支付未偿还款项及利息，并有权要求被告***支付逾期利息（利息自2018年1月起以实际未偿还本金为基数，按月利率1.2%计算至清偿为止）。三、案件受理费8314元（原告实际预付6550元），减半收取4175元（退回原告2393元），被告***自愿负担。被告***于2017年12月30日前支付***借款及利息时一并支付4175元”。后***未按照约定向***偿还借款，***于2018年1月9日向凤泉区法院申请强制执行，执行案号为（2018）豫0704执50号。执行过程中，该院于2018年2月11日对***采取了拘留15日的强制执行措施。2018年2月13日**、***出具担保书一份，内容为“**、***自愿为***申请执行***一家担保保证该案执行完毕并自愿用我们名下的房产担保，愿承担一切法律责任。担保人：***秀英（**代签）见证人：**见证人：***见证人：***”。当天，凤泉区法院对***提前解除拘留措施。2018年3月7日，凤泉区法院作出（2018）豫0704执50号执行裁定书查封了***名下位于新乡市环城南街43号房屋一套、***名下位于新乡市××南街××号房××套，查封期限为三年。2018年11月27日，凤泉区法院查封了***名下的位于环城南街42号（变132）72.61平方米和25.46平方米的两处房产，查封期限为三年。并于2019年1月10日在***名下的房产张贴公告，定于2019年1月22日上午对房屋进行评估。2019年1月28日案外人*爱国、*稳、**、***向该院提出书面异议，案号为（2019）豫0704执异3号，请求解除对***名下“新私变字第132号”房产的查封，终结对该房产的查封拍卖的执行程序。凤泉区法院经过审查认定查封位于环城南街42号（变132）登记在***名下，即使***将其份额赠与**，该房屋依然是被执行人与其他人共有的财产，故凤泉区法院对该案涉房产的执行并无不当。关于异议人对相关份额的主张，因标的物尚未拍卖，不属于执行异议审查范围，待执行标的处置后在分配中予以处理。驳回案外人*爱国、*稳、**、***的异议请求。后异议人****该裁定向凤泉区法院提起诉讼。
另查明，**、*稳曾与2016年6月16日与第三人新乡市昱康置业有限公司签订《新乡市环城南街41号、42号、43号房屋置换与补偿安置协议书》，其中置换与安置的房屋包含本案争议的“新私变字第142号”房屋。该协议书第一条第5项写明“关于原房屋的产权继承问题，经过家庭成员认真协商，并经新乡市卫滨公证处（2015）新卫证民字第1659号、（2015）新卫证民字第1664号、（2015）新卫证民字第1667号、（2015）新卫证民字第1673号公证书公证，由乙、丙方继承和使用，其全部房屋产权归**、*稳所有。乙、丙方承诺，向甲方置换移交的房屋没有家庭成员间继承纠纷”。
一审法院认为，本案为案外人执行异议之诉，争议的焦点为**要求停止对“新私变字第142号”房产的执行和查封有无事实根据与法律依据。一、2018年2月13日**出具的担保书上***的名字的后面已经注明**代签，根据***提供的签字现场照片显示，**代***签名后，由***本人在其名字上按了手印。***虽述称从未为***的债务提供担保，但经凤泉区法院释明，***明确表示对担保书上其名下所按手印，不再申请鉴定，根据证据认定规则，***应当承担其法律后果。而且担保书上***女儿***在见证人处签字确认，表明***按手印时***就在现场，***对担保书的内容知晓。且**并未提供证据证明***按手印时意识不清，受胁迫等情形，故该担保书内容具有法律效力。二、凤泉区法院在执行过程中，因被执行人***拒不履行（2017）豫0704民初42号民事调解书的付款义务，该院于2018年2月11日决定对***拘留15日。2018年2月13日，**及第三人***以其房产为***提供担保后，凤泉区法院作出（2018）豫0704执50号提前解除拘留决定书。该决定书载明：“查***因妨害民事诉讼，经本院2018年2月11日决定拘留15日，已由公安机关执行。在拘留期间，被拘留人已提供有效的担保，申请人同意解除对***的拘留。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零四条第三款的规定，决定提前解除对***的拘留”。从该决定书的内容可以看出，**、***自愿为***提供担保后，凤泉区法院才决定提前解除对***的拘留，故该担保行为属执行担保行为。《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第一条：本规定所称执行担保，是指担保人依照民事诉讼法第二百三十一条规定，为担保被执行人履行生效法律文书确定的全部或者部分义务，向人民法院提供的担保。第三条：被执行人或者他人提供执行担保的，应当向人民法院提交担保书，并将担保书副本送交申请执行人。第六条：被执行人或者他人提供执行担保，申请执行人同意的，应当向人民法院出具书面同意意见，也可以由执行人员将其同意的内容记入笔录，并由申请执行人签名或者盖章。第十一条：暂缓执行期限届满后被执行人仍不履行义务，或者暂缓执行期间担保人有转移、隐藏、变卖、毁损担保财产等行为的，人民法院可以依申请执行人的申请恢复执行，并直接裁定执行担保财产或者保证人的财产，不得将担保人变更、追加为被执行人。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条：在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条：对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。故凤泉区法院根据上述相关法律规定查封担保人的财产，于法有据。**要求停止对“新私变字第142号”房产的执行和查封，没有事实根据和法律依据。三、**及第三人新乡市昱康置业有限公司均称，**与新乡市昱康置业有限公司2016年6月16日签订《新乡市环城南街41号、42号、43号房屋置换与补偿安置协议书》，房屋的所有权已经转移给新乡市昱康置业有限公司，新乡市昱康置业有限公司为“新私变字第**”房屋的所有权人。虽然新乡市昱康置业有限公司与**签订了安置协议，但该协议签订后案涉房屋并未实际拆迁，案涉房屋仍登记在第三人***的名下。房屋置换与安置协议约定的只是一种置换，因第三人新乡市昱康置业有限公司未将置换的房屋交付给**、***，置换行为就未完成，案涉房屋的所有权仍属于**、***。故凤泉区法院对“新私变字第142号”房产的执行和查封，并无不妥。综上，**要求凤泉区法院停止对“新私变字第142号”房产的执行和查封无事实根据和法律依据，凤泉区法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条、《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第一条、第三条、第六条、第十一条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十二条规定，一审判决：驳回**的诉讼请求。案件受理费2300元，由**负担。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案争议焦点为**对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权利。本案中，因**、***自愿用其名下房产为***申请执行***一案提供担保直至该案执行完毕，而案涉房屋现登记在***名下，故凤泉区法院依法查封涉案房屋并无不当。由于案涉担保书上有**的签字，而***在案涉担保书之前已通过公证方式将案涉房屋份额赠与**，故即便***在案涉担保书上的签字不能认定，也不影响案涉《担保书》关于**执行担保责任的认定。执行法院依据案涉《担保书》处置涉案房产符合法律规定。关于案涉《担保书》是否成立及是否符合执行担保的构成要件问题，因**对案涉执行担保并未提出异议，故依法不属于本案执行异议之诉的审查范围。关于涉案房屋是否具备作为执行担保财产属性的问题。虽然新乡市昱康置业有限公司与**签订了安置协议，但该协议签订后案涉房屋并未实际拆迁，案涉房屋仍登记在第三人***的名下。且第三人新乡市昱康置业有限公司也未将置换的房屋交付给**、***，置换行为并未完成，即案涉房屋的所有权仍未发生转移。故凤泉区法院对“新私变字第142号”房产依法处置并无不妥。*振作为本案执行担保人要求排除强制执行的主张不能成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由**负担。
本判决为终审判决。
审判长***
审判员***
审判员***
二〇一九年十月十六日
书记员*斐